Договор коммерческой концессии

Предоставление права использовать товарный знак и другие элементы бизнес-модели — один из способов расширения бизнеса. Пользователь получает не сам бизнес в собственность, а право использовать предусмотренный договором комплекс исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт правообладателя в установленном объеме. Правообладатель получает за это вознаграждение — например, фиксированный платеж или процент от выручки либо прибыли конкретной точки. Франчайзинговые отношения в России часто оформляют договором коммерческой концессии. Что это такое, каковы его основные элементы и условия заключения, расскажем далее.

Что такое договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) — это соглашение между правообладателем и пользователем. По его условиям первый передает второму комплекс исключительных прав для использования в предпринимательской деятельности. Фактически таким контрактом оформляют передачу готовой и упакованной бизнес-модели под товарным знаком правообладателя.

На практике договор коммерческой концессии — это юридическое оформление франчайзинга. Просто в ГК РФ такой термин, как и термин «франшиза», не закреплен.

Например, Иван долгое время развивал свою кофейню. Разработал рецептуры напитков, технологические карты блюд, единый стандарт оформления точек, маркетинговые материалы, создал компьютерную программу для учета, нашел поставщиков и клиентов и, главное, зарегистрировал свой собственный товарный знак.

Иван хочет развивать бизнес, но понимает, что открывать новые точки уже не может: у него нет ресурсов и времени. Поэтому он начинает продавать франшизу. Покупатель получает право на использование товарного знака, рецептур, ПО, базы поставщиков и так далее. По сути, он приобретает готовую бизнес-модель, которая приносит ему, как собственнику, доход, а Иван получает свое вознаграждение. Это франчайзинг. Оформляют такие отношения через договор коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии в ГК РФ

Положения о ДКК закреплены в Главе 54 ГК РФ. К договору коммерческой концессии также применяются правила Раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре в части, не противоречащей положениям Главы 54 ГК РФ (п. 4 ст. 1027 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по ДКК правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные соглашением объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение и секреты производства. Договор концессии предусматривает использование комплекса прав в определенном объеме.

В п. 1 ст. 1027 ГК РФ при перечислении прав, включаемых в передаваемый по ДКК комплекс, использован термин «другие предусмотренные договором объекты исключительных прав». Расшифровка приведена в п. 3.4.3 Рекомендаций, утвержденных Приказом Роспатента от 29.12.2009 № 186.

По желанию сторон в договоре коммерческой концессии можно указать:

• срок, на который передается комплекс прав;
• территорию использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Однако ГК РФ допускает, что конкретный срок и территорию в договоре можно и не указывать.

Обязательная регистрация в Роспатенте

Предоставление правообладателем пользователю права на использование комплекса прав по ДКК подлежит государственной регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Ее порядок утвержден Приказом Минэкономразвития РФ от 10.06.2016 № 371. При несоблюдении данного требования предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

Кроме того, государственной регистрации подлежат изменения договора, его досрочное расторжение, а также расторжение договора, заключенного без указания срока (п. 2 ст. 1036, п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

Чем коммерческая концессия отличается от обычной франшизы

Термины «франчайзинг» и «франшиза» в законодательстве РФ как таковые не закреплены. Но они очень распространены на практике, например, в рекламе и маркетинговых материалах. С юридической точки зрения правильнее использовать термин «коммерческая концессия».

Вообще «франшиза» — это бытовое название самой модели бизнеса. Работа под чужим брендом по готовой бизнес-модели. А договор коммерческой концессии — это юридический документ, который как раз и устанавливает правила такой деятельности.

Иногда коммерческую концессию заменяют лицензионным договором, и это тоже называют «договором франшизы». Но есть ряд отличий от ДКК:

• по лицензионному договору лицензиар предоставляет лицензиату право использовать один или несколько конкретных объектов интеллектуальной собственности в установленных договором пределах;
• по ДКК правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав для использования в предпринимательской деятельности. Если договором не предусмотрено иное, правообладатель также оказывает пользователю постоянное техническое и консультативное содействие и контролирует качество производимых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг.

Поэтому при подписании договора франшизы рекомендуем смотреть не на название документа, а конкретно на его содержание. Договор коммерческой концессии в большей мере соответствует франчайзингу и поэтому лучше защищает стороны в такого рода отношениях.

Когда необходим договор коммерческой концессии

Работа по ДКК будет интересна правообладателю, если:

• планируется расширение бизнеса через франшизу путем привлечения франчайзи;
• необходимо ограничить территорию ведения бизнеса у каждого пользователя, чтобы избежать конкуренции между точками;
• у бренда уже есть сильная деловая репутация, и хотелось бы, чтобы каждая точка могла ее использовать в деятельности.

Пользователю договор коммерческой концессии интересен в том случае, если он хочет уже сейчас заниматься бизнесом, но не намерен тратить время на раскрутку бренда, отладку бизнес-процессов, регистрацию товарного знака, обучение и так далее. То есть ДКК — это инструмент для тех, кто ищет «бизнес под ключ».

При этом ДКК не нужен, если вы планируете просто продавать товары чужого бренда или работать в рамках агентского договора.

Основные элементы договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии обязательно должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение этого требования делает соглашение ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Об основных элементах данного документа мы расскажем далее.

Стороны договора

В договоре коммерческой концессии участвуют две стороны: правообладатель и пользователь. Это могут быть как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели (п. 1, 3 ст. 1027 ГК РФ).

На практике правообладателя называют «франчайзером», а пользователя — «франчайзи».

Предмет договора

Предмет договора коммерческой концессии — это комплекс исключительных прав, которые франчайзер передает франчайзи для использования в предпринимательской деятельности. Этот комплекс включает в себя права на:

• товарные знаки;
• знаки обслуживания;
• изобретения;
• полезные модели;
• промышленные образцы;
• компьютерные программы;
• коммерческие обозначения;
• секреты производства и другие объекты.

Перечень дополнительных объектов не является закрытым: стороны самостоятельно определяют, какие права, помимо права на товарный знак или знак обслуживания, войдут в передаваемый комплекс. При этом право на товарный знак или знак обслуживания является обязательным элементом предмета договора. Без него соглашение не признается договором коммерческой концессии.

В контракте необходимо конкретизировать каждый передаваемый объект исключительных прав, а для зарегистрированных объектов — еще и указать номер документа, удостоверяющего исключительное право, например свидетельства или патента. Сторонам также следует определить способы и объем использования комплекса исключительных прав и сферу предпринимательской деятельности пользователя.

Вознаграждение по договору

Договор коммерческой концессии является возмездным. Размер вознаграждения правообладателя или порядок его определения необходимо прямо предусмотреть в договоре. Оно может выплачиваться пользователем в виде:

• фиксированного разового платежа;
• фиксированных периодических платежей;
• процентных отчислений от согласованного показателя, например от выручки или прибыли;
• отчислений от наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи;
• в иной форме, предусмотренной договором.

Разовый платеж — это паушальный взнос. Его обычно франчайзи вносит при заключении договора. Это некий стартовый взнос за возможность работать под товарным знаком франчайзера.

Периодические регулярные платежи — это роялти. Обычно пользователь выплачивает их ежемесячно или ежеквартально, но конкретную периодичность стороны фиксируют в договоре. Ставка роялти может быть фиксированной (твердой) или в виде процента от какой-нибудь базы, например от выручки или прибыли. Иногда встречаются и комбинированные варианты.

Кроме того, в договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены и иные платежи, прямо не связанные с передачей права использования. Например, платежи от франчайзи за обучение персонала, за доступ к ИТ-платформе, взносы в общий маркетинговый фонд и так далее.

Срок действия договора

ГК РФ не устанавливает минимальный срок действия договора коммерческой концессии. Более того, в соглашении срок может быть и не установлен. В таком случае ДКК считается бессрочным.

Автоматическая пролонгация договора концессии законом не предусмотрена. Поэтому по завершении срока (если он был установлен) стороны должны заключить новый договор. Либо условие об автоматическом продлении должно быть сразу включено в контракт.

Право использования каждого конкретного объекта интеллектуальной собственности не может быть предоставлено на срок, превышающий срок действия исключительного права на этот объект.

Если прекращается право на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение и оно не заменяется аналогичным правом, ДКК прекращается. При прекращении права на другой объект договор продолжает действовать без относящихся к нему положений, а пользователь, если договором не предусмотрено иное, вправе потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения (абз. 1 ст. 1040 ГК РФ).

Обязанности сторон

Правообладатель, он же — франчайзер, по ДКК имеет следующие обязанности (ст. 1031 ГК РФ).

Пользователь, он же — франчайзи, по договору коммерческой концессии обязан (ст. 1032 ГК РФ):

• использовать комплекс прав использования указанным в соглашении образом;
• обеспечить соответствие качества производимых на основе ДКК товаров, работ и услуг уровню качества аналогичных товаров, работ и услуг, производимых правообладателем;
следовать инструкциям и указаниям франчайзера, направленным на обеспечение соответствия характера и условий использования комплекса исключительных прав тому, как их использует правообладатель (это в том числе касается правил оформления коммерческих помещений);
• оказывать покупателям и заказчикам весь комплекс дополнительных услуг, которые они могли бы получить у правообладателя;
• не разглашать секреты производства и другую конфиденциальную коммерческую информацию, полученную от франчайзера;
• предоставить оговоренное количество субконцессий (если такая обязанность прописана в контракте);
• информировать покупателей и заказчиков наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Кроме того, по условиям договора коммерческой концессии на стороны могут быть возложены и иные обязанности.

Ограничение прав стороны по договору коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии может налагать на его стороны определенные ограничения при ведении предпринимательской деятельности (ст. 1033 ГК РФ). Подробности в таблице ниже.

Условие о наличии у франчайзи обязанности по продаже товаров, работ и услуг только покупателям, имеющим место нахождения или место жительства только на определенной территории — ничтожно.

Антимонопольный орган вправе признать ограничительное условие договора противоречащим антимонопольному законодательству (п. 3 ст. 1033 ГК РФ, Постановление КС РФ от 08.07.2025 № 28-П).

Ответственность правообладателя по договору коммерческой концессии

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, работ или услуг, продаваемых, выполняемых или оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК РФ).

Изменение договора коммерческой концессии

ДКК может быть изменен в соответствии с общими правилами изменения договора, закрепленными в Главе 29 ГК РФ (ст. 1036 ГК РФ). Это значит, что корректировки могут быть внесены по соглашению сторон, в одностороннем порядке (если такое условие предусмотрено контрактом или законом) или по решению суда. Изменения договора коммерческой концессии также подлежат регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1036 ГК РФ).

Правообладатель может изменить коммерческое обозначение, входящее в комплекс передаваемых прав использования. В таком случае ДКК продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения, при условии, что пользователь не потребует расторжения соглашения и возмещения убытков. Если договор продолжает действовать, франчайзи может потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения (ст. 1039 ГК РФ).

Перемена сторон по договору коммерческой концессии

Исключительное право, входящее в передаваемый пользователю комплекс прав, может перейти к другому лицу. Это не является основанием для изменения или расторжения соглашения. Новый правообладатель становится стороной договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему праву (п. 1 ст. 1038 ГК РФ).

При смерти правообладателя-гражданина его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что наследник зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве ИП. Иначе договор будет прекращен (абз. 1 п. 2 ст. 1038 ГК РФ).

До того, как наследник примет права и обязанности или зарегистрируется как индивидуальный предприниматель, управление входящим в состав наследства комплексом исключительных прав осуществляет управляющий, назначенный нотариусом (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК РФ).

Риски пользователя в рамках договора коммерческой концессии

Представим ситуацию. Франчайзи заключил ДКК на три года. За это время он внес паушальный взнос, вложил деньги в оформление помещения, маркетинг, нанял и обучил персонал, настроил оборудование. Условие об автоматическом продлении в договоре концессии не установлено. В такой ситуации ГК РФ защищает пользователей путем предоставления им преимущественного права заключения соглашения на новый срок.

В соответствии со ст. 1035 ГК РФ франчайзи может заключить новый договор коммерческой концессии на новый срок, при условии надлежащего исполнения им своих обязанностей по ранее действовавшему контракту. Условия заключаемого соглашения могут быть при этом изменены по соглашению сторон.

Если франчайзер отказал пользователю в заключении нового договора, но при этом в течение года заключил аналогичный в части прав и условий контракт с другим лицом, то франчайзи может обратиться в суд. Через судебную инстанцию он может потребовать перевода прав и обязанностей по новому договору на себя с возмещением убытков либо только возмещения убытков (п. 2 ст. 1035 ГК РФ).

Риски правообладателя в рамках договора коммерческой концессии

Пользователь может перестать выплачивать вознаграждение или иным образом нарушить условия контракта. Для таких ситуаций законом предусмотрен механизм одностороннего отказа от контракта со стороны правообладателя.

Франчайзер может отказаться от ДКК полностью или частично, если франчайзи (п. 1.1 ст. 1037 ГК РФ):

• нарушит условия о качестве производимых товаров, работ и услуг;
• грубо нарушит инструкции и указания, направленные на обеспечение соответствия условиям контракта характера, способов и условий использования передаваемого комплекса прав;
• нарушит обязанность по выплате вознаграждения в установленный срок.

Для одностороннего отказа правообладатель должен направить пользователю письменное требование об устранении нарушения. Право на односторонний отказ возникает, если франчайзи не устранит нарушение в разумный срок или в рамках года повторно его совершит. Само требование договор не прекращает: для реализации права на отказ правообладатель должен уведомить пользователя об одностороннем отказе. По общему правилу договор прекращается с момента получения такого уведомления пользователем (п. 1.1 ст. 1037, п. 1 ст. 450.1 ГК РФ).

Прекращение договора

Договор коммерческой концессии в некоторых случаях можно расторгнуть. Однако необходимо заранее уведомить о своем намерении другую сторону. Срок уведомления следующий:

• за шесть месяцев до даты отказа от контракта, если был заключен бессрочный договор коммерческой концессии и им не предусмотрен иной более продолжительный срок;
• за 30 дней до даты отказа от контракта, если договор заключен на определенный срок или без указания срока его действия и им предусмотрена возможность его прекращения через уплату отступного (платы за расторжение).

Если срочный договор не предусматривает возможности расторжения через уплату отступного, то никакая из сторон не вправе отказаться от него в любое время без предусмотренного законом или договором основания.

Государственной регистрации в Роспатенте подлежат досрочное прекращение договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок, а также прекращение договора, заключенного без указания срока его действия (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии прекращается, если правообладатель или пользователь будет объявлен банкротом (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).

Кроме того, договор будет прекращен, если наследник правообладателя не зарегистрируется в качестве ИП в течение 6 месяцев со дня открытия наследства (п. 2 ст. 1038 ГК РФ).

Важное про договор коммерческой концессии и НДС

В соответствии с пп. 26.2 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании договора коммерческой концессии.

Вознаграждение за использование товарного знака под освобождение не подпадает. Освобождение по пп. 26.2 п. 2 ст. 149 НК РФ применяются при условии выделения в цене ДКК вознаграждения за за передачу исключительных прав на вышеперечисленные объекты. Если стоимость отдельных прав в договоре не разграничена, применить льготу не получится.

Коротко о главном

Договор коммерческой концессии — это юридическое оформление франчайзинга. В первую очередь это соглашение связано с передачей прав использования объектов интеллектуальной собственности правообладателя. Тема непростая, как минимум рекомендуем запомнить, что:

1. ДКК подразумевает передачу права использования на целый комплекс различных прав, а не только на товарный знак.
2. На практике правообладатель — это франчайзер, а пользователь — франчайзи.
3. ДКК может быть срочным и бессрочным.
4. По окончании срочного ДКК у пользователя есть право преимущественного заключения.
5. Предоставление права использования по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте; без регистрации предоставление права считается несостоявшимся. Изменения договора и предусмотренные законом случаи его прекращения также подлежат регистрации.
6. ДКК — это возмездный договор, за передачу права пользования комплексом прав правообладатель получает вознаграждение: его ставка может быть твердой, процентной или комбинированной.
7. Право использования каждого конкретного объекта интеллектуальной собственности не может быть предоставлено на срок, превышающий срок действия исключительного права на этот объект.

Автор: Михаил Кобрин, эксперт по финансовому контролю, банкротству и оценке бизнеса